明確保密責(zé)任，境外上市保密新規(guī)出臺(tái)，范圍擴(kuò)大至境外間接上市企業(yè)

來(lái)源：英為財(cái)情時(shí)間：2023-02-25 11:06:59

財(cái)聯(lián)社2月25日訊（記者劉超鳳）2月24日，證監(jiān)會(huì)聯(lián)合財(cái)政部、國(guó)家保密局、國(guó)家檔案局發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市相關(guān)保密和檔案管理工作的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《保密管理規(guī)定》），將配套境內(nèi)企業(yè)境外上市的其他規(guī)定，同步自2023年3月31日起施行。

(資料圖)

在征求意見(jiàn)期間，有關(guān)部門(mén)共收到社會(huì)意見(jiàn)25份，并對(duì)部分合理意見(jiàn)予以采納。本次《保密管理規(guī)定》將適用范圍擴(kuò)大至境外間接上市企業(yè)；為相關(guān)主體在境外上市活動(dòng)中保密和檔案管理工作提供更清晰明確的指引；完善跨境監(jiān)管合作安排，為安全高效開(kāi)展跨境監(jiān)管合作提供制度保障。

證監(jiān)會(huì)表示，將持續(xù)推進(jìn)資本市場(chǎng)高水平制度型開(kāi)放，積極拓展現(xiàn)有跨境監(jiān)管合作機(jī)制的有益成果，營(yíng)造良好的境外上市監(jiān)管環(huán)境，支持企業(yè)依法依規(guī)境外上市。

完善跨境監(jiān)管合作安排

2月17日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了包括《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市管理試行辦法》在內(nèi)的境外上市配套制度。《管理試行辦法》取消了以往的行政許可申請(qǐng)，改為備案申請(qǐng)，整個(gè)申請(qǐng)流程更加市場(chǎng)化和透明化。

此次《保密管理規(guī)定》的頒布和實(shí)施，作為《管理試行辦法》的配套規(guī)則，就是解決境內(nèi)企業(yè)境外上市中保密信息管理和監(jiān)管制度依據(jù)。

據(jù)悉，《保密管理規(guī)定》最早發(fā)布于2009年，是一部規(guī)范境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市有關(guān)保密和檔案管理事宜的規(guī)范性文件。隨著形勢(shì)的變化，《保密管理規(guī)定》日益面臨一些不適應(yīng)的情況：

一是覆蓋面不全。近年來(lái)不少境內(nèi)企業(yè)以間接方式赴香港、美國(guó)等境外市場(chǎng)上市，而相關(guān)制度并不適用于此類(lèi)公司，存在一定的規(guī)范盲區(qū)。

二是不適應(yīng)境內(nèi)企業(yè)境外上市監(jiān)管改革方向。《管理試行辦法》對(duì)境內(nèi)企業(yè)直接和間接境外上市活動(dòng)統(tǒng)一實(shí)施備案管理。《保密管理規(guī)定》須相應(yīng)作出調(diào)整。

三是不適應(yīng)跨境監(jiān)管合作的要求。近年來(lái)國(guó)際資本市場(chǎng)跨境監(jiān)管合作的實(shí)踐不斷深化，有必要對(duì)相關(guān)制度安排予以完善，為下一步安全高效開(kāi)展合作提供制度保障。

經(jīng)過(guò)2022年4月份向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)，有關(guān)部門(mén)在此期間共收到社會(huì)意見(jiàn)25份。從征求意見(jiàn)整體情況看，各方意見(jiàn)不涉及《保密管理規(guī)定》主要修訂事項(xiàng)，主要集中在關(guān)于《保密管理規(guī)定》中部分概念的澄清解釋、不同情形下需履行程序的具體操作細(xì)節(jié)以及一些文字性修改建議。證監(jiān)會(huì)會(huì)同財(cái)政部、國(guó)家保密局、國(guó)家檔案局對(duì)相關(guān)意見(jiàn)進(jìn)行了認(rèn)真研究，對(duì)部分合理意見(jiàn)予以吸收采納。

本次《保密管理規(guī)定》的修訂主要包括：

一是調(diào)整適用范圍，銜接《管理試行辦法》，明確適用于企業(yè)直接和間接境外上市。

新規(guī)將適用范圍擴(kuò)大至境外間接上市企業(yè)，將“境內(nèi)企業(yè)”定義為包括直接境外發(fā)行上市的境內(nèi)股份有限公司和間接境外發(fā)行上市主體的境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體。

二是為相關(guān)主體在境外上市活動(dòng)中保密和檔案管理工作提供更清晰明確的指引。

具體而言，《管理試行辦法》要求境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市過(guò)程中向證券公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等證券服務(wù)機(jī)構(gòu)以及境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供、披露，或者通過(guò)其境外上市主體等提供、披露文件資料時(shí)，遵守保密等相關(guān)法律法規(guī)。

同時(shí)要求境內(nèi)企業(yè)向有關(guān)證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)提供文件、資料時(shí)，就提供的涉密敏感信息具體情況提供書(shū)面說(shuō)明，證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)妥善保存上述書(shū)面說(shuō)明以備查。

三是完善跨境監(jiān)管合作安排，為安全高效開(kāi)展跨境監(jiān)管合作提供制度保障。

明確境外證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及有關(guān)主管部門(mén)提出就境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市活動(dòng)進(jìn)行檢查或調(diào)查取證的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)跨境監(jiān)管合作機(jī)制進(jìn)行，證監(jiān)會(huì)或有關(guān)主管部門(mén)依據(jù)雙多邊合作機(jī)制提供必要的協(xié)助，為安全高效開(kāi)展跨境監(jiān)管合作提供制度保障。

補(bǔ)齊監(jiān)管短板

值得注意的是，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2月17日正式發(fā)布了全面注冊(cè)制的相關(guān)規(guī)定，其中包含境外上市備案管理相關(guān)制度規(guī)則，這些制度規(guī)則共6項(xiàng)，包括《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市管理試行辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《管理試行辦法》）和5項(xiàng)配套指引，自2023年3月31日起實(shí)施。

自發(fā)布之日起，中國(guó)證監(jiān)會(huì)停止受理股份有限公司境外公開(kāi)募集股份及上市（包括增發(fā)）的行政許可申請(qǐng)，同時(shí)開(kāi)始接收備案溝通申請(qǐng)。自《管理試行辦法》施行之日起，開(kāi)始接收備案申請(qǐng)。

針對(duì)《管理試行辦法》新規(guī)，中金公司認(rèn)為是對(duì)境外上市發(fā)行活動(dòng)實(shí)施統(tǒng)一備案管理，包括直接和間接境外上市的境內(nèi)企業(yè)，有助于補(bǔ)齊此前的監(jiān)管空白和短板。

本次《管理試行辦法》統(tǒng)一將直接和間接境外發(fā)行上市活動(dòng)納入管理，包括境內(nèi)登記設(shè)立的股份有限公司境外發(fā)行上市（“H股上市”），以及主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在境內(nèi)的企業(yè)，以在境外注冊(cè)的企業(yè)的名義，基于境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、收益或其他類(lèi)似權(quán)益境外發(fā)行上市（“紅籌上市”）兩種情況。同時(shí)明確間接境外發(fā)行認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，遵循實(shí)質(zhì)重于形式的原則，基于企業(yè)境內(nèi)營(yíng)收利潤(rùn)等經(jīng)營(yíng)性指標(biāo)及運(yùn)營(yíng)場(chǎng)所等進(jìn)行判斷（例如資產(chǎn)、收入或利潤(rùn)等超過(guò)50%在境內(nèi)，高級(jí)管理人員在境內(nèi)等）。

中金公司表示，本次制度改革具備以下意義：第一，完善監(jiān)管體系，保證境內(nèi)證券監(jiān)管既不“缺位”，也不“越位”和“錯(cuò)位”，提高監(jiān)管效率、保障監(jiān)管“在位”、避免監(jiān)管泛化；第二，信息流通不順暢、跨境監(jiān)管協(xié)作復(fù)雜等問(wèn)題此前一直對(duì)我國(guó)境外企業(yè)監(jiān)管工作造成較大阻礙，完善跨境監(jiān)管協(xié)作有助于改善跨境監(jiān)管難問(wèn)題；第三，完善監(jiān)管規(guī)則并不意味著境外上市政策的收緊，相反在規(guī)范的前提下給企業(yè)提供了更加靈活和自主的選擇，例如明確允許滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)境外上市，并給予企業(yè)在再融資、全流通和幣種管理上的更多靈活度。

中信證券則認(rèn)為，此次發(fā)布不僅為中資股境外上市設(shè)立了規(guī)范和指引，著力提升監(jiān)管制度的規(guī)范化、透明度和便利化水平；同時(shí)也明確了擴(kuò)大對(duì)外開(kāi)放的方向不變，支持企業(yè)用好兩個(gè)市場(chǎng)、兩種資源；且有利于人民幣國(guó)際化及H股流動(dòng)性的提升。我們認(rèn)為，監(jiān)管環(huán)境的持續(xù)優(yōu)化，將有利于增強(qiáng)市場(chǎng)活力，優(yōu)質(zhì)的合規(guī)企業(yè)投資價(jià)值進(jìn)一步明確。

關(guān)鍵詞境外間接上市保密責(zé)任